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关于抗疫期企业复工复产买卖合同履行的有关问题的指引 (第2期)
发布时间: 2020/3/25 浏览次数: 78

针对新型冠状病毒感染肺炎疫情,结合每个企业均可能涉及到国内买卖合同交易活动,广东国融律师事务所就抗疫期企业复工复产买卖合同履行可能引发的(以国内买卖合同为视角)的常见问题进行解读。本解读共分3期,为各企业复工复产提出法律指引,供企业参考。

六、疫情导致合同不能依约履行,不能依约履行一方是否有通知对方的法律义务?

答:当疫情导致合同不能依约履行时,《中华人民共和国合同法》第一百一十八条“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明”,规定了债务人的不可抗力通知义务和证据的提供义务,通知对方疫情构成不可抗力事件并提供证据,是债务人基于诚实信用原则产生的附随义务,债务人必须履行该义务,否则,要承担相应的责任,故通知义务是法律规定必须履行的义务,而不是可以选择性“履行”或“不履行”。如果合同中有约定通知期限,应当严格依据合同约定执行;如果合同无约定,应当根据不可抗力发生期限,影响长短等因素及时通知对方。

目前,为便捷企业办理不可抗力事件证明、各类声明、通知送达等证明文件。中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》第16条规定:“……开辟绿色服务通道,企业因疫情影响造成合同无法按时履行的,安排我市公证机构免费办理不可抗力事件公证、用于免责的商事声明、通知类送达公证等有关公证事项;为受疫情影响导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的企业,免费办理与不可抗力相关的事实性证明;提供企业原产地快捷出证、商事证明书立等可取和使领馆认证加急办理服务,保障货物通关、企业结汇和对外招投标活动的顺利开展。”

 

七、因不可抗力影响合同履行,发给相对方的通知一般应包含哪些内容?

解答:发给相对方的通知可包括以下内容

1、通知相对方本次疫情已构成不可抗力事件;

2、该不可抗力事件已影响合同正常履行,告知影响程度(比如交期/运输方式/能否履行等事项的明确);

3、提出己方的请求。根据疫情影响程度,提出顺延履行、变更价款、变更履行方式、解除合同、要求全部或部分免责、合同解除或变更导致的影响结果解决方案(如损失分摊等)等;

4、附上关于不可抗力事实有关的证据。

 

八、怎样有效地将不可抗力通知送达给合同相对方?

解答:建议以EMS邮寄方式送达,同时辅以电子邮件、短信、微信、QQ等方式送达,必要时进行公证送达。如果复工后,能够面签的,单位签收《不可抗力通知书》的,则最好能加盖公章,由法定代表人签名、或者主要负责人签名、或合同授权代表签名。如是自然人签收《不可抗力通知书》,则应由自然人本人签名。

1、建议以EMS邮寄方式通知,当然,其他快递公司邮寄亦可。

《国家邮政局关于进一步加强国家机关公文寄递管理的通知》(国邮发〔2015〕1号)明确了国家公文不得通过非邮政专营企业寄递,并明确要求各级邮政管理部门要加大执法力度,依法查处违法寄递国家机关公文行为,切实保护公民通信秘密等权益。虽然公文一般是指行政机关、审判机关、检察机关、妇联等人民团体和参照公务员法管理的事业单位发出的文件,民营企业不在此限,但EMS一般会有规范的快递底单、加盖邮戳、提供签收回执等措施,建议优先选择EMS。

2、邮寄应注意事项

1)收件地址。一般以合同约定的联系方式作为邮寄地址,若无约定,则建议选择对方注册地址;2)收件人。以合同约定的对方联系人及对方法定代表人作为收件人;3)联系电话。合同约定的联系电话或者工商注册所留电话;4)保存好邮寄的快递底单即寄件人联(要求EMS加盖邮戳/快递员正楷签名)及对方签收的回执(可以要求EMS返回签收底单或者至EMS官网打印后加盖EMS邮戳)5)注明函件内容。如写明“关于新冠疫情影响XX合同履行的通知”等。在EMS的快递底单的“备注”或文件名称处注明邮寄通知的标题(务必注明,否则可能导致无法证明曾邮寄过通知或者通知内容的风险)。

3、鉴于电子通讯发达及及时性等现实情况,建议通过快递方式邮寄的同时,辅以电子邮件、短信、微信、QQ等方式送达,但前提是必须明确受文人的身份可以有权代表相对方。

4、公证送达。公证邮寄送达的过程,或者上述方式都无法向对方有效送达时,或将来产生诉讼可能性很高时,可选择公证送达,在公证员的陪同下向对方合同约定的联系地址或工商登记住所地址送达通知,并在公证书中注明对方已签收或未能向对方送达的原因(如无人签收或对方拒收等)。

 

九、合同没有约定遇不可抗力如何处理的情况下,可否主张不可抗力全部或部分免除法律责任?

根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任”,故不可抗力属于法定免责事由,当事人如能够举证证明因不可抗力导致合同履行不能,即可获得全部或部分免责,所以在合同没有约定遇不可抗力如何处理的情况下,可以依法主张因不可抗力全部或部分免除法律责任。

 

是否当然可以以本次疫情为由,要求全部或部分免除法律责任?

答:答案是不一定。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十七条规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任”,换言之,疫情属于不可抗力与合同履行须存在因果关系时,方可根据不可抗力的影响,主张部分或全部免除不能履行的责任,这是前提条件。

如果在合同履行中遇到疫情,但并没有影响到合同履行或者只是影响了当事人的重大权益但不足以导致不能履行合同的,此种情况不能视为不可抗力导致合同不能履行。当然,如果确实对当事人的权益产生重大影响,则当事人可考虑请求适用情势变更,请求调整价格、减少收费、分担损失等。

(广东国融律师事务所  执笔人:曾兴风)  

★特别说明:

1、本指引是针对疫情防控期间买卖合同常见的共性的法律问题的一般性操作提示或指引,并不构成正式法律意见或者针对个案的具体指引!各企业在实际操作中应根据个案的实际情况参考性、调整性适用,若有疑问或不明白之处,可联系曾律师或者负责跟进贵司法律事务的主办律师。

2、考虑到每个问题的完整性,不排除部分问题的解答之间可能存在重复的内容。

曾律师:13924986088,0760-88360288。

 

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