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关于抗疫期企业复工复产买卖合同履行的有关问题的指引 (第1期)
发布时间: 2020/3/25 浏览次数: 76

针对新型冠状病毒感染肺炎疫情,结合每个企业均可能涉及到国内买卖合同交易活动,广东国融律师事务所就抗疫期企业复工复产买卖合同履行可能引发的(以国内买卖合同为视角)的常见问题进行解读。本解读共分3期,为各企业复工复产提出法律指引,供企业参考。

一、新型冠状病毒肺炎疫情是否属于“不可抗力”?企业应该怎么办

1、是否属于不可抗力?

根据《民法总则》第一百八十条第二款的规定,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。《合同法》第一百一十七条第二款也规定,本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。此次新型冠状病毒感染的肺炎所引起的疫情,无法预见,而政府部门因防疫需要所采取的非常规行政措施,以及相关措施导致的社会后果,也是社会公众在日常生活、工作中不能避免且不能克服的客观情况。因此,本次疫情是符合法律所规定的不可抗力的定义的,应属于不可抗力。

2020年2月10日,全国人大常委会法工委发言人、研究室主任臧铁伟说,当前我国发生了新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康,政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说,属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。根据合同法的相关规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。

2、企业应该怎么办?

企业在履行买卖合同过程中,如遇到不抗抗力,应首先考虑不可抗力是否影响到己方履行义务,即考虑不可抗力与合同履行之间是否存在因果关系,如果已受到影响,则应做好以下措施:

1)首先应自查合同是否就疫情这种情况是否有约定,有约定的根据约定处理;

2)分析不可抗力影响合同履行的程度,该影响是导致需要变更合同,还是解除合同;

3)及时收集不可抗力的证据、不可抗力影响合同履行的证据;

4)及时有效地向相对方发出书面通知,告知本次疫情对合同履行的影响及提出解决建议。  

 

二、企业作为交易合同的卖方,可采取哪些措施减少影响或损失?

答:为尽量减少此次疫情对企业的影响,建议有关供货企业应做好以下应对沟通:

1、及时自查己方履约能力。对照合同进行自查,及时确认能否对照合同以及自身的生产经营安排核查能否按照合同约定履行;

2、及时关注疫情、复工安排,及时调整生产计划。积极关注当地政府关于疫情防控、复工的通知和政策,遵守当地政府对企业生产/运营的要求,制定生产计划;及时与己方供应商保持沟通,核实生产物资能否按时供应;

3、及时通知合同相对方。应及时向客户发出书面通知并保留寄发通知的证据,切不可以为疫情属于不可抗力是公众周知事件(同样的疫情对不同的企业影响力是不一样的),而不及时寄发通知,寄发通知时应附上政府部门的延长春节假期和延迟复工通知等作为凭证;

4、如果企业受疫情影响,仅仅只是无法按照合同交货期或价格供货但尚未达到解除条件的,应及时与对方协商变更交货期或合同价款;如果企业受疫情影响,原签订的供货合同无法履行的,建议企业应及时与买方协商解除合同,无法协商一致的,应立即向买方发出解除合同通知,将疫情对企业生产经营的影响及其导致合同目的无法实现的情况写明,并提出依法解除合同并附上相关证明;

 

三、企业作为交易合同的买方,此时可采取哪些措施减少影响或损失?

:为尽量减少此次疫情对买方企业的影响,建议可进行以下应对沟通:

1、及时排查己方采购需求。企业应当核实己方需求,核查盘点物资;清点核查后,建议企业向供应商核实其生产经营是否受到此次疫情影响、是否影响合同的履行,从而做好从其他渠道购买或者延迟自身生产经营的准备;

2、及时与合同相对方做好沟通。如果经过与供应商核实,其生产经营受到此次疫情严重影响,需要延期履行的,双方应就新的交期达成变更协议;如果已经无法满足企业作为买方的及时性或者其他需求、导致双方合同目的已经无法实现,建议企业应与供应商协商解除买卖合同,及时收回已付款项;

3、理性合法应对供应商提出的价格上涨需求。理性面对供应商基于疫情发生提出的提高采购价格需求,如确因疫情发生导致采购价格上扬的,应及时与供应商协商变更合同价格,双方公平合理分担损失;

4、及时与己方客户沟通。如因为供应商的履行导致己方无法依约向客户履行合同时,应及时通知客户并提供无法依约履行的证明材料。

 

四、企业是合同的买方,是否需要主动发函联系供应商,还是被动等待?

解答:根据《合同法》第一百一十九条规定,当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。故作为买方,也应主动采取措施:

1、主动联系供应商,了解本次疫情可能对合同履行造成的影响,特别是履行期在疫情期已经届满或即将届满的。

2、供应商不能按期交货,可能存在不可抗力免责,但也可能构成违约,无论如何,此时买方应采取适当措施防止损失的扩大,否则就扩大的损失可能不能要求赔偿或双方公平承担。

3、依照法律规定,企业因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担,故企业应保留好采取措施防止损失扩大的证据,比如合同、发票、支付凭证等。

五、客户要求供应商保证前往其单位办事的员工未感染或非疑似疫情感染者,并要求作出类似的承诺:若有违反,须承担500万元等不等违约金,甚至解除合同等法律后果,客户的要求有依据吗?

答:鉴于员工是否感染或者是否疑似感染者,企业无法通过基本的测温、员工自我陈述等方式直接识别或确认,特别是无症状感染者更是如此,所以客户要求作出保证及承诺无相应依据支持,至于据此设立违约金或者增设解除合同的权利则属于客户单方变更合同,应属给供应商增加义务,无相应依据支持。

但客户可要求供应商做好防控措施,对派往其单位进行业务交易活动的员工做好防疫措施是合法合理的,如供应商因防控措施不到位导致客户损失的,客户有权利要求赔偿。

(广东国融律师事务所  执笔人:曾兴风)  

★特别说明:

1、本指引是针对疫情防控期间买卖合同常见的共性的法律问题的一般性操作提示或指引,并不构成正式法律意见或者针对个案的具体指引!各企业在实际操作中应根据个案的实际情况参考性、调整性适用,若有疑问或不明白之处,可联系曾律师或者负责跟进贵司法律事务的主办律师。

2、考虑到每个问题的完整性,不排除部分问题的解答之间可能存在重复的内容。

曾律师:13924986088,0760-88360288。

 

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