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企业应对新型冠状病毒肺炎疫情若干法律问题解答及实务指引(商务合同履行篇)
发布时间: 2020/2/25 浏览次数: 98

 1、新型冠状病毒肺炎疫情是否属于“不可抗力”?

目前业界普遍认为应属于不可抗力。根据《民法总则》第一百八十条第二款的规定,不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。《合同法》第一百一十七条第二款也规定,本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。此次新型冠状病毒感染的肺炎所引起的疫情,无法预见,而政府部门因防疫需要所采取的非常规行政措施,以及相关措施导致的社会后果,也是社会公众在日常生活、工作中不能避免且不能克服的客观情况。因此,是符合法律所规定的不可抗力的定义的,应属于不可抗力。

 

2、若新型冠状病毒肺炎疫情属于“不可抗力”,于企业履行合同而言,有什么影响?

《合同法》第一百一十七条规定:“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任”,换言之,疫情属于不抗力与合同履行应存在因果关系存在因果关系时,方可以不可抗力主张部分或全部免除不能履行的责任,这是前提条件。如果在合同履行中遇到疫情,但并没有导致当事人不能按合同履行,此种情况不能视为不可抗力导致合同不能履行。

为控制疫情的扩散,国务院宣布延长春节假期,多个省市政府宣布延期复工,正常的社会经济秩序遭受了严重影响。如因疫情导致各方无法如期履行合同,当事人是否可以主张解除?变更合同?各方如何分担责任?

1)解除合同;因疫情影响导致合同无法履行或者合同目的无法实现的,可以主张解除合同。该部分主要针对履行期限较短或者专门针对特定事项订立的合同,比如旅游合同、餐饮合同、住宿合同等;

2)延期履行;因疫情导致合同义务无法按期履行,司法实践通常认可因不可抗力事件而迟延相应天数的违约责任可免除;比如建设工程合同、买卖合同等;

3)变更合同;疫情发生后,合同仍具备继续履行的条件,但履约成本显著增加的,可以根据具体情况,主张适用公平原则就因疫情爆发所产生的损失予以公平分担。

4)相关政策。中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》第18条【调整政策时限】规定,“……顺延相关约束期限。对于受疫情影响,建设工程规划许可有效期及时限、建设用地(含闲置土地)交地时间、动工期及竣工期,可按照疫情防控时间顺延。政府招商引资项目无法按原约定时限履约的,可按疫情防控时间在合同及监管协议约定基础上顺延。”第19条【免除相关违约责任】规定:“适当调整国有建设用地使用权(含“三旧”改造项目)履约监管工作,疫情防控期间暂不开展实地履约巡查。对于受疫情影响未能按期交地、动工、竣工的,疫情持续期间不计入违约期。补办用地出让手续、改变土地用途、调整容积率、调整建筑高度业务,未能按期缴交土地出让金的,疫情持续期间免除违约责任。”

3、为证明不可抗力,应提供什么证据证实?

1)如合同双方当事人均为国内企业,可提供国务院有关的通知、合同履行义务一方所在地当地政府部门出具的延迟复工通知等作为依据;

2)如涉及到涉外合同,则国内履行合同一方的可根据《中国国际贸易促进委员会章程》,申请该会可以出具不可抗力证明。中山市贸促会在1月30日发布通知,告知我市企业新型冠状病毒感染的肺炎疫情属不可抗力事实范围,如受疫情影响导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的,可向该会申请办理相关证明。不可抗力事实性证明属于商事证明领域中的事实性证明行为,是指由中国贸促会及其授权的分、支会应申请人的申请,对与不可抗力有关的事实进行证明,出具后当事人可以部分或全部免除不履行、不完全履行和迟延履行合同的责任。该证明已得到全球200多个国家和地区的政府、海关、商会和企业的认可,在域外具有强大的执行力。

有关联系资料:中山市贸促会出证认证

联系方式:刘小姐 梁小姐 胡生  0760-89892315/318/326

企业QQ群号:718236136

电子邮件:ata8825358@126.com

3)为便捷企业办理不可抗力事件证明、各类声明、通知送达等证明文件。中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》第16条规定:“……开辟绿色服务通道,企业因疫情影响造成合同无法按时履行的,安排我市公证机构免费办理不可抗力事件公证、用于免责的商事声明、通知类送达公证等有关公证事项;为受疫情影响导致无法如期履行或不能履行国际贸易合同的企业,免费办理与不可抗力相关的事实性证明;提供企业原产地快捷出证、商事证明书立等可取和使领馆认证加急办理服务,保障货物通关、企业结汇和对外招投标活动的顺利开展。”

 

4、疫情导致合同不能依约履行,不能依约履行一方是否有通知对方的义务?

依据《民法总则》第一百八十条第二款及《合同法》第一百一十七条第二款的规定,符合法律规定的不可抗力的规定要件,可以认定为不可抗力。合同一方因疫情影响合同履行的,可以减轻或者免除相关一方当事人的相应的责任。

对于企业而言,当疫情导致合同不能依约履行时,根据《合同法》第一百一十八条规定“当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明”,该条规定了债务人的不可抗力通知义务和证据的提供义务。通知对方疫情构成不可抗力事件并提供证据,是债务人基于诚实信用原则产生的附随义务,债务人必须履行该义务,否则,要承担相应的责任。故,发生不可抗力无法履行合同的一方应向合同相对方履行通知义务,减轻可能给对方造成的损失。如果合同中有约定通知期限,应当严格依据合同约定执行;如果合同无约定,应当根据不可抗力发生期限,影响长短等因素及时通知对方。

 

5、疫情发生后,关于租金缴纳与减免有哪些依据?

1)法律依据。1)如果因疫情导致租赁不能履行,企业可以《民法总则》、《合同法》等的规定,以不可抗力主张免除租金或者解除合同;2)根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条的规定,合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除,故也可根据公平或情势变更原则要求减免租金。

2)政策依据。广东省政府出台《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产促进经济稳定运行的若干政策措施》,国有资产类经营用房对受疫情影响较大不能正常经营的民营承租企业免收第一个月租金,减半收取第二、三个月租金。中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》第1条【降低租金负担】规定:“非公有经济实体和个体工商户承租市镇两级国有(公有)企业及行政事业单位国有资产类经营性土地、物业,从事生产经营活动的,免收2月份和3月份租金。协调、推动在我市运营的其他各级国有企业(含国有控股)为实体经营的承租户减免租金。倡导和鼓励村集体物业、大型商务楼宇、商场、园区等各类市场运营主体为实体经营的承租户减免租金。对主动为租户减免房产或土地租金的企业,缴纳房产税、城镇土地使用税确有困难的,可申请减免相应的房产税、城镇土地使用税。”

3)合同依据。如出租合同已经约定,如发生传染病、不可抗力、政府措施等行为,免除租金缴纳义务的,则承租人可依合同约定要求减免租金。

4)出租方主动减免。为了应对疫情,国内众多实体门店不得不暂停营业,工厂延期复工。不少出租业主主动减免租金,如万达等宣布减免租金,故减免租金经过出租方的认可,出租方主动承诺的,其应履行承诺,减免租金。

 

6、如出租物业为村集体资产,主动为承租企业减免租金,应履行什么手续?

农村“三资”管理工作涉及广大村民利益,关系到广大村(居)的和谐稳定,各村(居)委员会和股份社须高度重视。出租物业如为村集体资产,应依照《广东省农村集体经济组织管理规定》等的规定、本村或者集体经济组织的章程规定依程序通过民主表决程序,形成会议决议,方可主动为承租企业减免租金,以避免决议未通过民主表决程序导致无效。

 

7、因疫情影响无法按时归还银行贷款,怎么办?

受疫情影响,多数企业面临无法按时复工恢复生产,进而可能将承担较大的金融借款还款压力。对此问题,银保监会等五部委发布的《关于进一步强化金融支持防控新型冠状病毒感染肺炎疫情的通知》(银发〔2020〕29号)规定:“对受疫情影响较大的批发零售、住宿餐饮、物流运输、文化旅游等行业,以及有发展前景但受疫情影响暂遇困难的企业,特别是小微企业,不得盲目抽贷、断贷、压贷。对受疫情影响严重的企业到期还款困难的,可予以展期或续贷。通过适当下调贷款利率、增加信用贷款和中长期贷款等方式,支持相关企业战胜疫情灾害影响”、“对受疫情影响暂时失去收入来源的个人和企业,可依调整后的还款安排,报送信用记录”。

广东省政府《关于应对新型冠状病毒感染的肺炎疫情支持企业复工复产促进经济稳定运行的若干政策措施》规定,针对疫情打乱企业生产计划和财务管理,导致短期现金流断档、增信不足等问题,从帮助企业获得流动性支持、降低财务成本的角度提出,鼓励银行业金融机构对受疫情影响较大企业给予延期还贷、展期续贷、降低利率和减免利息支持。对受疫情影响较大企业,不得盲目抽贷、断贷、压贷。

    中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》规定,“督促银行机构开辟贷款审批“绿色通道”,适当增加信用贷款和中长期贷款比例,对因受疫情影响无法正常经营、遇到暂时困难但有发展前景的企业,要稳贷、增贷,不得抽贷、断贷、压贷,并通过展期、无还本续贷等方式减轻企业还款压力。”“对因受疫情影响暂时失去合同履约能力或无法如期偿还贷款、缴纳税费的企业,建立信用修复“绿色通道”,出具不可抗力事实证明,调整公共信用信息记录。引导金融信用信息基础数据库接入机构合理调整逾期信用记录报送工作。”

综上,如企业有存在因疫情无法按期还款的情况,可依据政策规定及时向相关金融机构申请延期还款等,缓解企业资金压力。

 

8、企业为此次疫情进行公益捐赠,应符合哪些条件方可在企业所得税税前扣除?

中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》规定,“企业发生用于应对本次疫情、符合条件的公益性捐赠支出,允许在计算应纳税所得额时全额扣除。企业无偿捐赠货物用于应对本次疫情、符合条件的,免征增值税、消费税、城市维护建设税、教育费附加、地方教育附加。”

根据《关于公益性捐赠支出企业所得税税前结转扣除有关政策的通知》(财税〔2018〕15号)的规定,应符合以下条件方可在企业所得税税前扣除:

1.符合公益捐赠支出范围。

2.通过公益性社会组织(应当依法取得公益性捐赠税前扣除资格)或者县级(含县级)以上人民政府及其组成部门和直属机构。

3、在年度利润总额12%以内,准予在计算应纳税所得额时扣除;超过年度利润总额12%的部分,准予结转以后三年内在计算应纳税所得额时扣除。

4.根据《财政部 国家税务总局 民政部关于公益性捐赠税前扣除有关问题的补充通知》(财税[2010]45号)的规定,对于通过公益性社会团体发生的公益性捐赠支出,企业或个人应提供省级以上(含省级)财政部门印制并加盖接受捐赠单位印章的公益性捐赠票据,或加盖接受捐赠单位印章的《非税收入一般缴款书》收据联,方可按规定进行税前扣除。

 

9、由于疫情影响,无法按时报税怎么办?

1月30日,国家税务总局召开党委扩大会议,对税务系统做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作进行再部署,明确根据疫情防控需要,在全国范围内将2月份纳税申报期限延长至2月24日;对湖北等疫情严重地区可视情况再适当延长;对受疫情影响办理申报仍有困难的纳税人可在此基础上依法申请进一步延期。故各企业在2月24日前申报即可,如需进一步延期的,建议与当地主管税务主管机关沟通,申请进一步延期。
中山市政府《关于应对疫情稳企安商的若干措施》规定,“疫情防控期间,准许企业延期申报。符合延期缴纳税款条件的,依法办理延期缴纳税款,最长可达3个月。”10、企业是交易合同的卖方,此时可采取哪些措施减少影响或损失?为尽量减少此次疫情对企业的影响,建议有关供货企业应做好以下应对沟通:1)及时自查己方履约能力。对照合同进行自查,及时确认能否对照合同以及自身的生产经营安排核查能否按照合同约定履行;2)及时关注疫情、复工安排,及时调整生产计划。积极关注当地政府关于疫情防控、复工的通知和政策,遵守当地政府对企业生产/运营的要求,按政府官方公布的信息进行排产生产,制定生产计划;及时与己方供应商保持沟通,核实生产物资能否按时供应;3)及时通知合同相对方。如果企业受疫情影响,仅仅只是无法按照合同依约供货尚未达到解除条件的,应及时向客户发出书面通知并保留寄发通知的证据。切不可以为疫情属于不可抗力是公众周知事件,而不及时寄发通知。寄发通知时应附上政府部门的延长春节假期和延迟复工通知等作为凭证;出口外贸企业,可向中国国际贸易促进委员申请出具不可抗力证明;4)因疫情导致合同无法履行的,及时与合同相对方协商处理合同解除事宜。如果企业受疫情影响,原签订的供货合同无法履行的,建议企业应及时与买方协商解除合同,无法协商一致的,应立即向买方发出解除合同通知,将疫情对企业生产经营的影响及其导致合同目的无法实现的情况写明,并提出依法解除合同并附上相关证明;5)因疫情导致价格上涨时,及时与合同相对方协商变更合同。因疫情影响导致物料价格急剧上涨的,应及时与客户做好沟通,协商分担损失。

 

11、企业是交易合同的买方,此时可采取哪些措施减少影响或损失?为尽量减少此次疫情对企业的影响,建议作为买方的企业应做好以下应对沟通:1)及时排查己方采购需求。企业应当合适己方需求,将需要的服务/产品清点核查;清点核查后,建议企业向供应商核实其生产经营是否受到此次疫情影响、是否影响合同的履行,从而做好从其他渠道购买或者延迟自身生产经营的准备;2)及时与合同相对方做好沟通。如果经过与供应商核实,其生产经营受到此次疫情严重影响,需要延期履行的,双方应就新的交期达成变更协议;如果已经无法满足企业作为买方的及时性或者其他需求、导致双方合同目的已经无法实现,建议企业应与供应商协商解除买卖合同,及时收回已付款项;3)理性合法应对供应商提出的价格上涨需求。理性面对供应商基于疫情发生提出的提高采购价格需求,如确因疫情发生导致采购价格上扬的,应及时与工供应商协商变更合同价格,双方公平合理分担损失;4)及时与己方客户沟通。如因为供应商的履行导致己方无法依约向客户履行合同时,应及时通知客户并提供无法依约履行的证明材料。

 

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